債的概述部分需要大家著重注意的考點(diǎn)有如下幾個(gè):
一、無(wú)因管理
無(wú)因管理主要考查的角度是無(wú)因管理概念和構(gòu)成要件。
1、概念
無(wú)因管理就是沒(méi)有法定或約定的義務(wù),為避免他人利益受損,自愿管理他人事務(wù)的行為。
2、構(gòu)成要件
?、?zèng)]有法定或約定的義務(wù)
無(wú)因管理中所謂的“無(wú)因”,就是指沒(méi)有法律規(guī)定的或合同約定的義務(wù)。法律規(guī)定的義務(wù),如履行撫養(yǎng)、扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等法定義務(wù),不能成立無(wú)因管理。
?、谟袨樗酥\利益的意思
有為他人謀利益的意思,簡(jiǎn)稱(chēng)為管理意思,是構(gòu)成無(wú)因管理的主觀(guān)要件。此處的利益,既包括通過(guò)管理人的行為使本人取得一定的利益,也包括因管理人的行為使本人避免一定的損失。
?、蹫樗斯芾硎聞?wù)
為他人管理事務(wù),可以是有關(guān)財(cái)產(chǎn)的事項(xiàng),也可以是非財(cái)產(chǎn)事項(xiàng)。但依照法律規(guī)定必須由本人親自處理的事項(xiàng)。
二、債權(quán)人代位權(quán)
1、概念
債權(quán)人代位權(quán),是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的到期債權(quán)而對(duì)債權(quán)人的債權(quán)造成損害的,債權(quán)人為保全自己的債權(quán),可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。
2、成立要件
①債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有到期債權(quán)
債權(quán)人代位權(quán)的行使,以債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有到期債權(quán)為前提,如債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)根本不存在,或雖已存在但并未到期,債權(quán)人均不可主張代位權(quán)。
?、趥鶆?wù)人怠于行使其到期債權(quán)
債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),是指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)行使且能行使卻不行使其到期債權(quán),具體指不起訴或不申請(qǐng)仲裁。
?、蹅鶆?wù)人已陷入履行遲延
債務(wù)定有履行期的,債務(wù)人屆期不履行即構(gòu)成遲延;債務(wù)未定履行期的,經(jīng)債權(quán)人催告后,債務(wù)人仍不履行的,才構(gòu)成遲延。
?、軅鶛?quán)有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)
債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn),應(yīng)理解為債務(wù)人不行使其債權(quán),有使其債權(quán)人的債權(quán)不能被清償?shù)目赡苄浴?br />
?、輦鶆?wù)人怠于行使的權(quán)利須具有可代位性
代位權(quán)的客體須不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的權(quán)利。與債務(wù)人的人身相關(guān)的債權(quán)不得代位,專(zhuān)屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)也不得代位。如退休金、養(yǎng)老金等。
三、保證
1、概念
保證,是指第三人和債權(quán)人約定,當(dāng)債務(wù)人不履行或不能履行其債務(wù)時(shí),該第三人按照約定或法律規(guī)定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。
2、特征
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保證的附從性,具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:成立上的附從性、范圍和強(qiáng)度上的附從性和變更、消滅上的附從性。
?、讵?dú)立性
保證債務(wù)在附從主合同債務(wù)的范圍內(nèi)有獨(dú)立性。保證合同可以約定保證債務(wù)僅擔(dān)保主合同債務(wù)的一部分,保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度可以不同于主合同債務(wù),可以有自己獨(dú)立的變更或消滅原因。
③補(bǔ)充性或連帶性
保證分為一般保證和連帶責(zé)任保證。補(bǔ)充性體現(xiàn)在一般保證中,先由主債務(wù)人履行其債務(wù),只有在對(duì)其財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而無(wú)效果時(shí)才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。連帶性體現(xiàn)在在連帶責(zé)任保證中,不存在履行的順序限制,主債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),債權(quán)人可以請(qǐng)求主債務(wù)人履行債務(wù),也可以請(qǐng)求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
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